Когда заём учредителю могут признать скрытыми дивидендами или зарплатой

Компания вправе выдать заём своему учредителю, в том числе учредителю, который сам руководит фирмой. Риски возникают с двух сторон: НДФЛ с материальной выгоды, если заём выдан взаимозависимым лицом или работодателем и проценты низкие, и переквалификация займа в скрытые дивиденды или скрытую оплату труда. Новой нормы нет — это разъяснение действующих правил.

Материальная выгода по займу

Если заём учредителю выдан взаимозависимым лицом или работодателем, а учредитель платит по займу проценты ниже двух третей ключевой ставки Банка России, у него возникает материальная выгода от экономии на процентах. Её облагают НДФЛ по пп. 1 п. 1 ст. 212 НК. Дату, когда выгоду признают доходом, определяет пп. 7 п. 1 ст. 223 НК. Ставка для налогового резидента по материальной выгоде — 35 процентов (п. 2 ст. 224 НК).

Пример расчёта. При ключевой ставке 14 процентов две трети от неё — около 9,33 процента годовых. Учредитель получил беспроцентный заём на 10 млн рублей. Материальная выгода за год составит примерно 933 тыс. рублей, НДФЛ с неё по ставке 35 процентов — около 327 тыс. рублей.

Налог удерживает компания как налоговый агент. Материальную выгоду отражают в разделе 2 расчёта 6-НДФЛ начиная с месяца, в котором возник доход. Если налог не удержан, компания рискует штрафом в размере 20 процентов от неудержанной суммы и пенями по ст. 123 НК.

Льгота по займам на жильё

Материальную выгоду по займам на приобретение жилья освобождали от НДФЛ при наличии права на имущественный вычет. Освобождение применялось к договорам, заключённым до 31 декабря 2024 года включительно. Для договоров, заключённых с 2025 года, такая льгота по общему правилу не действует.

Заём как скрытые дивиденды

Сам по себе заём учредителю законен. Более серьёзные последствия возникают, если инспекция установит, что под видом займа фактически распределялась прибыль. Основание — ст. 54.1 НК: у займа нет деловой цели, а операция уменьшает налоги. Тогда выданные деньги облагают как дивиденды по ставкам п. 1.1 ст. 224 НК: 13 процентов с дохода до 2,4 млн рублей в год и 15 процентов с превышения. Если за три года под видом займов выведено 30 млн рублей, переквалифицированных в дивиденды, НДФЛ составит около 4,4 млн рублей: при расчёте учитывают годовой порог 2,4 млн рублей.

С компании как налогового агента взыскивают недоимку, пени и штраф по ст. 123 НК. При крупных суммах и признаках умысла возможна ответственность руководителя по ст. 199.1 УК.

Если заём списывают, списанная сумма не уменьшает налоговую базу компании по налогу на прибыль.

Заём как скрытая оплата труда

Второй сценарий — переквалификация займов в скрытую оплату труда. Он касается прежде всего учредителя-руководителя. Например, директору начисляют зарплату 30 тыс. рублей в месяц, а займы выдают по 300 тыс. рублей ежемесячно — 3,6 млн рублей за год. В такой ситуации инспекция может признать займы трудовым доходом.

Тогда доначисляют НДФЛ по прогрессивной шкале от 13 до 22 процентов (п. 1 ст. 224 НК) и страховые взносы по единому тарифу ст. 425 НК — 30 процентов и 15,1 процента сверх предельной базы. Дополнительно возможен штраф по ст. 122 НК. Инспекция, вероятно, проверит и обоснованность начисления зарплаты остальным сотрудникам.

Что учитывают суды

Судебная практика складывается не в одну сторону. Суды отменяют доначисления, если компания доказывает реальный возврат займа, уплату процентов и деловую цель операции — например, размещение временно свободных денежных средств под рыночный процент. Но соблюдение этих условий не гарантирует отсутствия претензий при явной схеме вывода денежных средств.

Если инспекция уже прислала требование по займам учредителю, ответ удобно готовить в сервисе электронной отчётности: он разбирает текст требования и предлагает шаблон ответа, а 6-НДФЛ перед отправкой проверяет по алгоритмам госорганов и показывает место ошибки.

Что делать

1. Оформить заём письменным договором.
2. Получить одобрение сделки с заинтересованностью, если оно требуется по ст. 45 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
3. Установить проценты не ниже двух третей ключевой ставки Банка России и фактически их получать.
4. Закрепить в договоре график возврата. Учредитель возвращает заём из собственных средств, а не за счёт нового займа.
5. Соизмерять сумму займа с доходами и имущественным положением учредителя.
6. При наличии прибыли рассмотреть выплату дивидендов как более предсказуемый способ распределить деньги.
7. Установить руководителю-учредителю рыночную зарплату.
8. Отражать материальную выгоду в разделе 2 расчёта 6-НДФЛ начиная с месяца возникновения дохода.
9. Хранить документы, которые подтверждают деловую цель займа и способность учредителя его вернуть.